Due amici decidono di aprire insieme un ristorante. Uno mette il capitale, l’altro le sue competenze in cucina. Redigono l’atto costitutivo, versano il capitale e registrano la società. Questo scenario si basa su una precisa norma del diritto francese: l’articolo 1832 del Codice civile, che pone le fondamenta di ogni società.
Contributo alle perdite: un obbligo spesso frainteso
La maggior parte delle guide giuridiche approfondisce i conferimenti e la ripartizione degli utili. Sono meno numerose quelle che spiegano concretamente cosa significhi contribuire alle perdite. Il terzo comma dell’articolo 1832 del Codice civile prevede che i soci si impegnino a contribuire alle perdite. Questa formulazione a volte preoccupa chi avvia un’impresa.
In pratica, quest’obbligo non significa che un socio debba mettere mano al portafoglio ogni anno se la società è in perdita. La giurisprudenza ha chiarito che, salvo diversa disposizione dell’atto costitutivo, il contributo alle perdite si concretizza al momento della liquidazione. Nel corso della vita della società, il valore delle quote di un socio può diminuire, ma il socio non è tenuto a ripianare le perdite man mano che si verificano.
Per comprendere meglio la società secondo l’articolo 1832 del Codice civile, occorre quindi distinguere due aspetti: l’impegno giuridico a farsi carico della propria quota di perdite e il momento in cui tale impegno diventa esigibile. Questa distinzione cambia la percezione del rischio per un futuro socio.
Articolo 1832 del Codice civile: cosa dice davvero la norma
Ecco il cuore della disciplina. Il primo comma dell’articolo 1832 stabilisce che «la società è costituita da due o più persone che convengono, con un contratto, di destinare beni o la propria attività a un’impresa comune, allo scopo di dividerne gli utili o di beneficiare dei risparmi che ne potranno derivare».
Da questa frase emergono quattro elementi costitutivi:
- La pluralità dei soci: devono riunirsi almeno due persone. Esistono eccezioni per l’EURL e la SASU, ma il principio resta quello della pluralità.
- I conferimenti: ciascun socio mette qualcosa nel fondo comune, che si tratti di denaro (conferimento in denaro), di un bene (conferimento in natura) o del proprio lavoro (conferimento d’opera).
- L’impresa comune: i soci collaborano per raggiungere un obiettivo condiviso, anziché agire ciascuno per conto proprio.
- La ripartizione dei risultati: utili e perdite vengono ripartiti tra i soci secondo le regole stabilite nell’atto costitutivo.
Questa norma funge da filtro. Se manca uno di questi elementi, la struttura non può essere qualificata come società ai sensi del diritto francese.
Società unipersonale e articolo 1832: un’eccezione prevista dalla legge
Vi chiedete come possano esistere l’EURL o la SASU se l’articolo 1832 richiede più soci? La risposta è contenuta nella norma stessa. Dalla legge dell’11 luglio 1985, l’articolo precisa che una società può essere «costituita per volontà di una sola persona, nei casi previsti dalla legge».
La società unipersonale non contraddice la norma, ma costituisce una deroga disciplinata dalla legge. Il legislatore ha scelto di consentire anche a un imprenditore individuale di beneficiare della tutela offerta dalla società (patrimonio distinto, responsabilità limitata), senza richiedere la presenza di un secondo socio.
Questa possibilità è limitata rigorosamente alle forme previste dalla legge. Non è possibile costituire da soli qualsiasi tipo di società. La SNC, per esempio, richiede sempre almeno due soci.
Conferimento d’opera: il caso particolare delle competenze
Tra i tre tipi di conferimento, quello d’opera è il meno intuitivo. Il socio che conferisce la propria attività mette a disposizione le sue competenze, la sua esperienza o il proprio lavoro. Questo conferimento non viene contabilizzato nel capitale sociale.
Il socio d’opera riceve quote, partecipa agli utili e contribuisce alle perdite. Tuttavia, le sue quote non sono cedibili e non rientrano nel capitale. È una distinzione pratica da conoscere prima di redigere un atto costitutivo.
Contratto di società e affectio societatis: il requisito non menzionato dall’articolo 1832
Il testo dell’articolo 1832 non menziona un elemento che la giurisprudenza e la dottrina considerano fondamentale: l’affectio societatis. Questo termine indica la volontà comune dei soci di collaborare su un piano di parità nell’interesse della società.
In assenza di questa volontà condivisa, un semplice contratto di prestito o un accordo commerciale potrebbe essere riqualificato come società, con notevoli conseguenze giuridiche. L’affectio societatis funge da garanzia: distingue la società da un semplice accordo finanziario tra le parti.
In caso di controversia, i tribunali verificano se questa volontà esistesse davvero al momento della costituzione. Il disaccordo tra soci, per quanto grave, non basta a sciogliere una società. Per ottenere lo scioglimento giudiziale, occorre dimostrare che il funzionamento della società è paralizzato, non semplicemente che i soci non vanno più d’accordo.
Società e associazione: il confine tracciato dall’articolo 1832
Perché un’associazione ai sensi della legge del 1901 non è una società? La risposta sta in una parola: l’utile. L’articolo 1832 considera la ripartizione degli utili o dei risparmi un elemento costitutivo della società. Un’associazione può generare avanzi, ma non può distribuirli tra i propri membri.
Questo confine ha conseguenze concrete. Se un’associazione inizia a ripartire i propri profitti tra i membri, rischia di essere riqualificata come società di fatto, con tutti gli obblighi fiscali e previdenziali che ne derivano.
L’articolo 1832 del Codice civile non si limita quindi a definire cosa sia una società. Delinea anche, per contrasto, il confine tra le diverse forme di aggregazione previste dal diritto francese. Per chiunque abbia un progetto imprenditoriale, rileggere questa norma prima di scegliere tra società, associazione o attività individuale resta una buona abitudine.
